冬蟲夏草能否作為食品原料生產(chǎn)普通食品?商家如向消費(fèi)者銷售以冬蟲夏草入膳的食品是否違反相關(guān)法律法規(guī)?近期北京一中院審結(jié)了一起案例。

【案件回顧】

2019年1月，小李使用其個(gè)人銀行卡在A飯店進(jìn)行消費(fèi)，其中包括7份單價(jià)為300元的冬蟲夏草燉花膠，小李當(dāng)場(chǎng)食用6份，打包帶走1份。后小李以違法將冬蟲夏草作為食品原料生產(chǎn)普通食品為由將A飯店訴至法院，要求A飯店返還消費(fèi)貨款2100元并賠償10倍損失21000元。

【以案說(shuō)法】

小李與A飯店之間形成了買賣合同關(guān)系，該合同關(guān)系系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，未違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效。

《中華人民共和國(guó)食品安全法》第三十八條規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的食品不得添加藥品，但是可以添加按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)。按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物質(zhì)目錄由國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門會(huì)同國(guó)務(wù)院食品藥品監(jiān)督管理部門制定、公布。2010年12月7日，國(guó)家質(zhì)檢總局食品生產(chǎn)監(jiān)督司發(fā)布《關(guān)于冬蟲夏草不得作為普通食品原料的通知》，載明冬蟲夏草屬中藥材，不屬于藥食兩用物質(zhì)，嚴(yán)禁使用冬蟲夏草作為食品原料生產(chǎn)普通食品。依據(jù)《中華人民共和國(guó)藥典》2015版中的記載，冬蟲夏草為藥材，且不屬于國(guó)家衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)公布的可以用于普通食品的新食品原料，亦不屬于既是食品又是藥品的物質(zhì)。故可以認(rèn)定A飯店出售的該產(chǎn)品違反了《中華人民共和國(guó)食品安全法》的上述規(guī)定。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》第一百四十八條規(guī)定，生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者經(jīng)營(yíng)明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，消費(fèi)者除要求賠償損失外，還可以向生產(chǎn)者或者經(jīng)營(yíng)者要求支付價(jià)款十倍或者損失三倍的賠償金;增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的，為一千元。

小李系基于案涉合同部分解除要求A飯店向其退還案涉貨款，根據(jù)合同解除的法律后果，小李應(yīng)向A飯店返還案涉菜品后，才能主張A飯店向其返還案涉貨款。小李在A飯店就餐時(shí)只食用6份冬蟲夏草燉花膠，將另外1份冬蟲夏草燉花膠打包帶走作為證據(jù)使用，可以認(rèn)定小李在就餐時(shí)已認(rèn)識(shí)到案涉冬蟲夏草燉花膠不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，小李在就餐時(shí)具有退還案涉冬蟲夏草燉花膠的可能性和必要性。

而小李未及時(shí)向A飯店退貨，現(xiàn)已無(wú)法返還案涉七份冬蟲夏草燉花膠。故小李要求A飯店退還案涉貨款2100元的主張依據(jù)不足，法院不予支持。另，小李向A飯店主張10倍賠償并不以其實(shí)際受到損害為前提，即只要A飯店向小李提供不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，小李就有權(quán)要求A飯店向其支付價(jià)款10倍的賠償金。最終，北京一中院判決A飯店賠償小李21000元。

【以案講理】

消費(fèi)者在外進(jìn)行就餐時(shí)難免會(huì)遇到商家提供的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的情況。在此情況下，無(wú)論消費(fèi)者是否食用該食品，都有權(quán)以商家生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)明知不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品為由，要求商家對(duì)其進(jìn)行10倍賠償。

商家不能以消費(fèi)者并未食用或食用后未對(duì)消費(fèi)者造成實(shí)際損害為由，拒絕向消費(fèi)者進(jìn)行賠償。換言之，只要商家存在生產(chǎn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品或者經(jīng)營(yíng)明知是不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品的行為，其就應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)食品安全法》第一百四十八條規(guī)定向消費(fèi)者進(jìn)行賠償。

另外，消費(fèi)者有權(quán)要求商家返還貨款，但行使該權(quán)利的對(duì)應(yīng)條件應(yīng)為消費(fèi)者向商家返還與貨款等額的貨物。因此，消費(fèi)者應(yīng)在知曉食品存在問(wèn)題后，對(duì)食品進(jìn)行妥善保管，并應(yīng)盡快、及時(shí)向商家要求退貨，以保證貨款能夠順利返還。

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